”Safe harbour”
Det er overordnet et krav, at udsteder etablerer procedurer for, hvordan en markedssondering skal foregå, og at denne eller disse procedure(r) bliver gennemgået jævnligt og opdateret ved behov. Dette skal sikre korrekt adfærd, så alle deltagere i markedssonderingen får samme oplysninger, og så Finanstilsynet på anmodning kan gennemgå processen.
Udsteder skal opfylde fire betingelser for at kunne være undtaget via ”safe harbour”-reglerne. Undtagelserne bliver gennemgået nedenfor.
Markedsdeltagere kan kommunikere oplysninger i forbindelse med markedssonderinger til personer, der er modtagere af markedssonderinger. Det kan enten ske mundtligt ved personligt møde, via telefon eller videotelefon, eller skriftligt pr. brev, fax eller elektronisk kommunikation.
Betingelserne for at kunne anvende ”safe habour”-reglerne fremgår af artikel 11 i MAR og EU-Kommissionens to forordninger (EU)2016/959 og (EU)2016/960.
1. Vurdering af, om oplysninger, som videregives, er intern viden
Udsteder skal inden markedssonderingen nøje overveje, om den vil medføre videregivelse af intern viden. Udsteder skal skriftligt notere sin konklusion og sine begrundelser.
Udsteder skal fremlægge sin skriftlige vurdering, hvis Finanstilsynet beder om det.
Overstående procedure gælder for hvert tilfælde af videregivelse af viden gennem hele markedssonderingens forløb. Udsteder skal ajourføre de skriftlige optegnelser.
2. Kommunikation af standardoplysninger til personer, som modtager markedssonderingen
Udsteder skal give potentielle investorer visse standardoplysninger og indhente specifikke samtykker, uanset om udsteder vurderer, at markedssonderingen medfører videregivelse af intern viden. Standardoplysninger er oplistet i artikel 3 i Kommissionens delegerede forordning (EU) 2016/960. Udsteder skal begrænse oplysningerne til netop disse og give dem i netop den rækkefølge, som fremgår af artikel 3.
| Standardoplysninger, hvis oplysningerne er kategoriseret som intern viden |
Standardoplysninger, hvis oplysningerne ikke er kategoriseret som intern viden |
| En erklæring, der præciserer, at kommunikationen finder sted i forbindelse med en markedssondering. |
En erklæring, der præciserer, at kommunikationen finder sted i forbindelse med en markedssondering. |
Hvis markedssonderingen foretages ved brug af telefonlinjer med mulighed for optagelse eller ved brug af lyd- eller billedoptagelse:
Et samtykke fra investor til optagelse af kommunikationen med udsteder eller dennes rådgiver. |
Hvis markedssonderingen foretages ved brug af telefonlinjer med mulighed for at optagelse eller anden lyd- eller billedoptagelse:
Et samtykke fra investor til optagelse af kommunikationen med udsteder eller dennes rådgiver.
|
| En bekræftelse fra investor om, at udsteder eller dennes rådgiver videregiver intern viden til en person hos investor, der er bemyndiget til at modtage denne. |
En bekræftelse fra investor om, at udsteder eller dennes rådgiver videregiver viden til en person hos investor, der er bemyndiget til at modtage denne. |
| En erklæring om, at hvis den kontaktede person samtykker i at modtage markedssonderingen, vil denne person modtage oplysninger, som af den markedsdeltager, der videregiver viden, anses for at være intern viden, samt en henvisning til den forpligtelse, der er fastsat i artikel 11, stk. 7, i MAR. |
En erklæring om, at hvis den kontaktede person samtykker i at modtage en markedssondering, vil denne person modtage oplysninger, som af den markedsdeltager, der videregiver viden, ikke anses for at være intern viden, samt en henvisning til den forpligtelse, der er fastsat i artikel 11, stk. 7, i MAR. |
| Hvis muligt et skøn over, hvornår oplysninger ophører med at være intern viden, hvilke faktorer der kan ændre dette skøn, og, i alle tilfælde, hvilke oplysninger om, hvorledes den person, der er modtager af markedssonderingen, vil blive underrettet om eventuelle ændringer i et sådant skøn. |
Et samtykke fra investor til, at markedssonderingen gennemføres. |
| En erklæring til investor om, at investor er underlagt forbuddet mod insiderhandel og er forpligtet til at holde den interne viden fortrolig. |
De oplysninger, der videregives i forbindelse med markedssonderingen, hvis der er givet samtykke til, at markedssonderingen gennemføres. |
| Et samtykke fra investor til at modtage intern viden. |
|
| Giver invester samtykke til at modtage intern viden, skal udsteder angive, hvilke oplysninger udsteder anser for at være intern viden. |
|
Udsteder skal sikre, at udsteder kommunikerer samme type oplysninger om samme markedssondering til samtlige personer, der modtager markedssonderingen.
Format for optegnelser
Markedsdeltagere, der videregiver viden, skal udarbejde oplysningerne i elektronisk format ved brug af de bilag, der fremgår af Kommissionens delegerede forordning (EU) 2016/959. Modellen i bilag I bruges, når der videregives intern viden. Modellen i bilag II bruges, når markedsdeltageren har vurderet, at der ikke videregives intern viden.
Find bilagene her
3. Hvis oplysninger ophører med at være intern viden
Når udsteder vurderer, at viden, der er videregivet i forbindelse med en markedssondering, ophører med at være intern, skal udsteder hurtigst muligt oplyse modtageren om dette.
Den person, der modtager markedssonderingen, skal dog, uanset hvad, selv fastslå, om vedkommende er i besiddelse af intern viden, og hvornår vedkommende ophører med at være i besiddelse af intern viden.
Udsteder skal, hvis den videregivne viden ophører med at være intern viden, give den person, der modtog markedssonderingen, oplysninger om:
- identiteten på den markedsdeltager, der videregav viden
- angivelse af den transaktion, der var genstand for markedssonderingen
- dato og tidspunkt for markedssonderingen
- en erklæring om, at de videregivne oplysninger er ophørt med at være intern viden
- den dato, hvor oplysningerne er ophørt med at være intern viden.
4. Registrering og opbevaring af information
Udsteder skal sikre, at nedenstående handlinger registreres.
Udsteder skal føre optegnelser på et varigt medium, som sikrer optegnelsernes tilgængelighed og læsbarhed i en periode på minimum fem år.
Udsteder skal kunne dokumentere sin procedure for håndtering af markedssonderinger.
Udsteder skal udarbejde en optegnelse over standardoplysningerne og de samtykker, som er modtaget.
Udsteder skal registrere al data om modtagerne af markedssonderingen. Det indbefatter, at udsteder for hver markedssondering skal udarbejde en liste med følgende oplysninger:
- navne på alle fysiske og juridiske personer, til hvem der er videregivet oplysninger i løbet af markedssonderinger
- dato og tidspunkt for hver kommunikation af oplysninger, som har fundet sted i løbet af eller efter markedssonderingen
- de kontaktoplysninger til personer, der var modtagere af markedssonderingen, som blev benyttet i forbindelse med markedssonderingen.
Markedsdeltagere, der videregiver viden, skal udarbejde en liste over alle potentielle investorer, som har meddelt, at de ikke ønsker at modtage markedssonderinger. Det gælder markedssonderinger, som enten angår alle potentielle transaktioner eller bestemte typer af potentielle transaktioner. Markedsdeltageren, der videregiver viden, skal undlade at kommunikere oplysninger i forbindelse med markedssonderinger til sådanne potentielle investorer.
Udsteder skal desuden registrere al kommunikation, som udsteder og deltagerne måtte have.
Alle former for dokumentation skal fremlægges for Finanstilsynet, hvis Finanstilsynet beder om det.
Er du modtager af markedssonderinger
ESMA har udstedt retningslinjer for de personer, der modtager markedssonderinger. Retningslinjerne gælder faktorer, skridt og optegnelser, som personer, der modtager markedssonderingerne, skal tage hensyn til og gennemføre. Retningslinjerne gælder overordnet på seks områder:
- Interne procedurer og personaleuddannelse
- Formidling af ønsket om ikke at modtage markedssonderinger
- Modtagerens vurdering af, om vedkommende er i besiddelse af intern viden som følge af markedssonderinger, og hvornår informationen ophører med at være intern viden
- Vurdering af relaterede finansielle instrumenter
- Skriftlige referater eller noter
- Opbevaring af optegnelser.
Finanstilsynet henviser til ESMA’s retningslinjer for en uddybning af de forskellige forpligtelser.
Eksempler på markedssonderinger
Kommissionen har i betragtning nr. 33 i MAR oplistet eksempler på markedssonderinger.
En markedssondering kan eksempelvis være, at et selskab på sælgers side har drøftet en mulig transaktion med en udsteder, og at selskabet har besluttet at vurdere interessen hos potentielle investorer med henblik på at fastlægge vilkårene for en transaktion.
Et andet eksempel kan være, at en udsteder agter at offentliggøre en udstedelse af gældsbeviser eller en yderligere kapitalforøgelse. Et selskab på sælgers side kontakter nøgleinvestorer og oplyser dem om de samlede vilkår for handelen med henblik på at opnå et finansielt tilsagn om deltagelse i transaktionen.
Der vil også være tale om en markedssondering, hvis sælger ønsker at sælge en stor mængde værdipapirer på vegne af en investor og forsøger at vurdere den potentielle interesse i disse værdipapirer fra andre potentielle investorers side.
Reglerne for markedssonderinger
Reglerne om markedssonderinger findes i artikel 11 i MAR. Yderligere forklaring af reglerne findes i betragtning nr. 32-36 i MAR.